您的当前位置:首页 > 嘉诚动态 > 业内资讯

【业内资讯】拍界研究 | 合同编与拍卖法律风险防范

发布时间:2021-11-22 11:11:37 点击数:

微信图片_20211122111427.jpg

 中拍协法咨委委员、北京工商大学法学院教授李仁玉


合同编对拍卖的影响所涉及的方面有哪些?首先,拍卖在民法典中被视为民事法律行为,应遵循《民法典》所确立的平等自愿,公平诚信,公序良俗和绿色发展原则;其次,拍卖作为一种特殊的买卖合同,规定在《民法典》第645 条之中:“拍卖的当事人的权利和义务以及拍卖程序等,依照有关法律、行政法规的规定。”第三,拍卖作为一种特殊的买卖合同,一定要坚持合同相对性原则。相对性包括权利的相对性、义务的相对性和责任的相对性。

那么,拍卖公告的法律性质和意义是什么?拍卖公告对于竞买人来讲是不可撤销的要约,对于买受人来讲是构成合同条款的内容,所以要求拍卖企业要重视拍卖公告的审查和发布,慎之又慎。

 

对拍卖当事人的判断

第一,当事人条款的风险识别。企业法人名称构成要素有哪些?根据《企业法人登记条例》,其要素包括行政区划、字号、行业性质、组织形式。如,北京王府井百货股份有限公司。

第二,自然人行为能力的识别。无论是委托拍卖合同、竞买合同还是买受合同都要求行为人具有相应的行为能力,否则合同可能以行为能力存在瑕疵而影响拍卖合同的效力。

①未成年人委托拍卖必须取得法定监护人的同意或者事后追认,同意或者事后追认应有书面同意或者追认书,如果是短信或者微信表示同意和追认,应注意截图以保证证据。为了防止他人冒充监护人应对监护人的身份信息进行核实。

②在竞买合同中应注意审查竞买人的身份证件和个人征信证明。

合同形式存在的风险点

第一,根据《民法典》第469 条,合同成立的形式不仅仅是指纸质合同文本,电子邮件、微信记录,也可以成为合同成立的证明。所以注意微信截图,也可利用律师事务所开通的见证业务对电子邮件来保存证据。

第二,根据《民法典》第490 条,合同没有签字盖章,一方履行主要义务,另一方接受的,以行为表示合同成立。所以不要误认为没有签订合同就不需要履约,一方履行主要义务,对方接受的,合同同样成立,合同成立就必须履行合同,如果不履行合同则构成违约。

合同生效存在的风险点

合同的成立不等于生效。合同由成立到生效有三种情形:分别是成立即生效、成立+ 约定生效条件成就、成立+ 行政审批批准。所以在委托拍卖合同中,如文物拍卖合同,该文物应经文物管理部门办理相关手续后,才能生效。对于国有企业的土地使用权、股权和采矿权的转让,应经相应的审批部门批准后,才能生效。

合同签章存在的风险点

根据《民法典》490 条规定,合同应签字、盖章或者按指印时合同成立。首先,注意签字是指法定代表人的签字,不是指经办人的签字,如果是经办人的签字,必须要有授权委托书(签字时应将授权委托书留存)。

其次,盖章是指合同章,具有法律效力的是企业法人章或合同专用章。企业法人章多为正圆形,其所刻为企业法人的全称且字迹排列对称,盖章以后纸面上章边清晰,如不符合上述特征则需谨慎。企业法人的其他章对合同成立不具有效力,如财务章,办公室章等,但在特定事项上,如收款,可盖企业法人的财务章。对原合同进行实质性变更的协议也应加盖企业法人章或合同专用章才具有效力。

格式条款存在的风险点

根据《民法典》第496 条-498 条,格式条款的规则有:不合理的免除或减轻自己责任,加重对方责任,限制对方主要权利的格式条款无效,排除对方主要权利的格式条款无效。格式条款存在两种解释的,作不利于格式条款提供方的解释,格式条款与非格式条款不一致的采用非格式条款。拍卖企业要特别注意格式条款的特别说明义务。在拍卖合同中,拍卖公告具有格式条款的作用,但不承担保证义务的条款不为格式条款,不能认定为无效。

违约金条款应注意的事项

当事人可以约定违约金条款,既可以约定比例,也可以约定数额,但拍卖违约金不能高于基准价的30%。但违约金过分高于或低于所造成损失的,当事人可以请求人民法院予以增加或减少。

优先购买权问题应注意的事项

我们对于优先购买权的性质应有以下三点认识:一是它属于法定权利;二是它应在同等条件下行使,同等条件通常包括价格、支付方式、支付期限、有无担保等;三是它应在法律规定的期限或者合理期限内行使,其行使方式为明示方式,在拍卖活动中,优先购买权人应在最高应价时跟价行使,否则视为放弃优先购买的权利。

合同解除应该注意的问题

第一,解除通知送达时,合同即解除;约定时间不履行(最后通牒),期间届满则合同解除。所以如果不想解除合同,对发来的解除通知不能置之不理。如果认为不符合解除条件,可以通过诉讼或者仲裁(有约定仲裁条款)确认解除合同的效力。

第二,合同解除权除斥期间一般为一年,在行权期间内当事人未行使解除权的该解除权消灭。

第三,解除并不意味着合同就是废纸。一方有违约行为的,可同时基于违约责任调整,向违约方主张违约责任。


来源--(《中国拍卖》2021.09 总第182期)

 

上一篇:学习六中全会精神,这些表述要精读!
下一篇:财政部:<关于规范国有金融机构资产转让有关事项的通知>

公司全称:山东嘉诚拍卖有限公司

公司地址:聊城市经济开发区东昌东路星美大厦2栋19楼

公司邮箱:sdjcpmgs@126.com

联系电话:0635-8520168